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[讨论] 营养成分表中蛋白质含量与推荐性执行标准规定不符的定性

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发表于 2018-12-5 12:22 | 显示全部楼层 |阅读模式
      20171212日起,职业打假人多次向昆山市市监局投诉,在某公司天猫旗舰店购买的其生产的肉烧笋干,发现标注的执行标准为GB/T 23586《酱卤肉制品》,该标准规定蛋白质的含量应20g /100g ,根据肉的各类不同,最低也应8g /100g。自己收货后发现,该食品外包装营养成分表标注的蛋白质含量仅为4.6g /100g,怀疑食品有质量问题,要求查处并请求退回货款和10倍赔偿。
肉烧笋干并无国家标准、行业标准,如何定性,存在三种意见。


第一种意见:当事人的行为违反了《食品安全法》第七十一条第一款和第三款“食品和食品添加剂的标签、说明书,不得含有虚假内容……”“食品和食品添加剂与其标签、说明书偿符的,不得上市销售”,应按该法第一百二十五条第一款第(二)项“生产经营无标签的预包装食品、食品添加剂或者标签、说明书不符合本法规定的食品、食品添加剂”进行处罚。


第二种意见:构成了以次充好的违法事实,违反了《产品质量法》第二十六条第二款第(三)项“生产者应当对其生产的产品质量负责。产品质量应当符合下列要求 ……(三)符合在产品或者包装上标明采用的产品标准……”,应按该法第五十条“在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好,或者以不合格产品冒充合格产品的,责令……”进行处罚。


第三种意见:涉案产品外包装标签标注执行标准GB/T 23586 ,但蛋白质含量未达到该执行标准要求,违反了《标准化法》第二十七条第二款“企业应当按照标准组织生产经营活动,其生产的产品、提供的服务应当符合企业公开标准的技术要求”,按该法第三十六条“或者企业生产的产品、提供的服务不符合其公开标准的技术要求的,依法承担民事责任”进行处理,并不涉及行政责任。(注:新《标准化法》201811日起实施,涉案公司的生产经营、投诉举报和立案时间均发生在2017年度,本着“从旧兼从轻”原则不应适用新法处罚)


参考《北京市食品药品监督管理局食品类相关案件处理指导意见(一)》,规定在食品安全标准中“有食品安全标准,但产品标识执行标准为企业标准或推荐性标准,经食品检验机构检验不符合食品安全标准但不符合产品标识的执行标准的,应定性为食品的标签、说明书含有虚假内容”。

涉案产品在营养成分表中同时标注了蛋白质含量4.6g /100g,此举是否意味着标签内容虚假?一种意见认为,当事人并没有主观故意隐瞒事实,没有刻意宣称蛋白质含量,不应认定为标签内容虚假;另一种意见认为,当事人虽未主观故意,但在客观上造成了标签含有虚假内容的事实,应依据《食品安全法》第一百二十五条第一款第(二)项规定处罚。


涉案产品标注的执行标准非食品安全国家标准,对蛋白质的标注也符合食品安全国家标准GB28050《预包装食品营养标签通则》的规定。涉案产品出厂检验报告显示, 是按GB/T 23586规定的预包装酱卤肉制品的出厂检验项目进行检测并符合要求,出厂检测项目并不含蛋白质(标准要求的是7天检测一次,与出厂检测不是一回事)。本案不宜定性为不符合食品安全国家标准和《产品质量法》中的以次充好。


办案机关最后认定,涉案产品既在包装上标注“执行标准:GB/T 23586”,同时又明示“蛋白质含量:4.6g /100g”,虽未有主观故意在产品标签上标注虚假事实,但在客观上造成了标签虚假事实;同时,当事人主观上不存在误导消费者的动机,就本案而言,普通消费者在购买产品时,首先参照的是营养成分表中的蛋白质含量,并不会查验GB/T 23586中蛋白质含量来选购产品,客观上不会对普通消费者造成误导。


题外话。在肉烧笋干 并无产品国标、行标的情况下,当事人最恰当的做法应该参照酱卤肉制品标准,或其他相近产品标准,切实依据肉烧笋干这一产品实际量身定制企业标准,不能因为企业标准制定程序复杂、审批时间长而直接套用其他标准。


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采标错误导致一系列问题?
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 楼主| 发表于 2018-12-5 12:53 | 显示全部楼层
上次那杯酒 发表于 2018-12-5 12:49
采标错误导致一系列问题?

您觉得执法机关该如何定性?投诉人的诉求是否于法有据?
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发表于 2018-12-5 13:22 | 显示全部楼层
经沧海 发表于 2018-12-5 12:53
您觉得执法机关该如何定性?投诉人的诉求是否于法有据?

既然是采标错误,当然是第三种意见了。
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 楼主| 发表于 2018-12-5 13:37 | 显示全部楼层
上次那杯酒 发表于 2018-12-5 13:22
既然是采标错误,当然是第三种意见了。

我也觉得标签内容并不虚假,虽蛋白质含量与标准要求不符,但人家标注了实际的含量。以此逻辑,只要检测结果与标准要求不符就是标签内容虚假了。
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发表于 2018-12-5 13:39 | 显示全部楼层
经沧海 发表于 2018-12-5 13:37
我也觉得标签内容并不虚假,虽蛋白质含量与标准要求不符,但人家标注了实际的含量。以此逻辑,只要检测结 ...

标签值符合实测或计算,不能做虚假看待。
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 楼主| 发表于 2018-12-5 13:59 | 显示全部楼层
上次那杯酒 发表于 2018-12-5 13:39
标签值符合实测或计算,不能做虚假看待。

是呀,执行标准是真实存在的,没有虚构(比如虚假企业标准),至于标准执行得怎样、是否完全到位是另一个问题;蛋白质含量是真实测得的(至少执法机关或投诉人没有这方面的相反证据);其他内容也没提及虚假,何来标签内容虚假?

第七十一条 食品和食品添加剂的标签、说明书,不得含有虚假内容……
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发表于 2018-12-5 14:00 | 显示全部楼层
经沧海 发表于 2018-12-5 13:59
是呀,执行标准是真实存在的,没有虚构(比如虚假企业标准),至于标准执行得怎样、是否完全到位是另一个 ...

源头是标准错误。
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