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[原创] 商标违法与食品违法同时存在的识别与处置——以假冒茅台酒为例

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(上膳若水)

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发表于 2021-8-23 17:39 | 显示全部楼层 |阅读模式
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实例:某地市场监管机关在某商业零售公司查获茅台(飞天53度)白酒若干箱。经联系生产企业的打假人员进行辨认,因产品外包装特征不符,确定该批茅台酒非茅台公司生产,为假冒品。监管机关以涉嫌犯罪为由移送当地公安机关,公安未予立案。遂由市场监管机关处理,零售公司被认定为经营不符合食品安全标准的食品,违反《食品安全法》第七十一条第三款规定,决定依该法第一百二十五条第一款第(二)项处罚:1.没收假冒贵州茅台酒若干箱;2.罚款人民币120余万元;3.吊销食品经营许可证。
零售公司对行政监管机关的处罚不服,行政复议结果是行政机关获得维持;但在随后的行政诉讼中行政机关的处罚决定被司法判决撤销。理由是应当适用《商标法》而非《食品安全法》。



商标违法与食品标签违法竞合状态下的识别与处置,在实践中争议颇多,简要探讨如下:
一、违法行为数的认定。
对假冒产品,特指有针对注册商标的假冒品进行分析,假冒品是违法行为指向的对象,关键还是人的行为在起作用,究竟存在几个行为是首先必须明确的问题。根据本案例提供的事实,伪品的全部标签均假冒了正厂茅台酒,包含商标以及其他食品标签应标识的内容,我认为应属于同一个违法行为。
二、法律适用。
假冒品不仅擅自使用了他人享有专用权的注册商标;还在标签上冒用了他人的厂名及厂址等等。商标部分违反《商标法》(详见该法第五十七条);厂名及厂址部分违反了《食品安全法》第七十一条对标签真实性的规定,也违反了《产品质量法》第五条禁止伪造或者冒用他人的厂名厂址之规定。因《食品安全法》相对于《产品质量法》属特别法,故在第二部分应排除《产品质量法》适用。现在就剩下《商标法》与《食品安全法》考虑适用
三、商标法与食安法的关系。
本案判决书显示司法机关的撤销理由是:《食品安全法》中对食品标签的规定属于对食品标签的一般规定,而《商标法》是对商标这一特别的商品标签的特别规定,对于商家经营假冒注册商标商品的违法行为,《商标法》第六十条明确规定了相应的处罚标准,因此本案宜适用《商标法》处罚。
对此观点我不赞同。商标法的立法目的是保护商标专用权,属于知识产权领域立法,《食品安全法》立法目的是保证食品安全及公众身体健康,属于质量安全领域立法。两者所指向的法益是完全不一样的,《商标法》并非是《食安法》的特别法。如果我国立有《食品商标法》的话,倒是符合司法机关的上述观点。
四、执法处断
参照刑法理论,应将本案的产品定义为“商标法和食安法的法律竞合”,所谓竞合,系指实施了一个行为但违反了数个法律(条款),在数个法律(条款)没有包容予从属关系的情形下称想象竞合。本文伪品茅台案即属想象竞合,其在标签标注上既违反商标法又违反食安法,处断时应当采用择一重处的原则,如此也符合《行政处罚法》的规定。根据调查后确认的事实对照法条,本案适用《食品安全法》的处罚重于《商标法》,所以应适用《食品安全法》。
五、延伸讨论
本案例没有显示伪品茅台酒的产品质量是否存在问题。因为司法机关有这样的表述:“…...并未对涉案商品的品质进行鉴定,无法确认是否属于掺假、掺杂的商品,亦无法确认该商品是否属于不符合法律、法规或者食品安全标准的食品”。虽然说,以这一点来作为撤销行政处罚的理由是没有法律依据的,众所周知,食品标签当然是《食品安全法》规制的范畴。但同时引发了另一个话题,假如质量不符合食品安全标准,又假如产品是无证生产该怎么处置?
对此问题的争议较大,抛砖引玉,先谈下我的个人观点
酒的质量不合格是有害于食品安全的违法行为;冒用他人商标是侵犯商标专用权的违法行为。(1)如果两者共存(没有质量问题/无证行为),分属两个违法行为,应当分别适用食品安全与商标法律、再分别量罚、合并下达处罚决定。(2)如果无证生产食品+食品冒用他人商标也是同样,应当对酒的生产者分别适用法律、分别量罚处罚。(3)如果既无证生产食品+质量不合格+还是伪品,则前两个择一重适用食品安全法律,最后一个适用商标法律,分别处罚。


原创 王涤非
来源:王涤非法沙
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发表于 2021-8-23 20:41 | 显示全部楼层
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适用《商标法》该罚多少钱?
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(新银)

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发表于 2021-8-23 21:09 来自手机 | 显示全部楼层
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